На основании статьи 38 Конституции РФ, части 1 статьи 61 Семейного кодекса РФ, п.2 ст. 66, части 1 статьи 63 Семейного кодекса РФ, забота о ребёнке, его воспитание - равное право и обязанность родителей, то есть, родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своего ребёнка.
Некоторые родители, как правило, одержимые местью за несостоявшуюся семейную жизнь, мстят бывшему супругу ( отцу или матери ребенка) посредством манипуляции правом на общение с ребенком, родителю проживающего отдельно.
Согласно п. п. 1, 2 ст. 66 СК Российской Федерации родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования. Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.
Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка.
Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них).
Следовательно, если родители не достигли соглашения об определении порядка общения с ребенком, тогда родитель, проживающий отдельно от ребенка, вправе обратиться в районный суд с иском об определении порядка общения с ребенком (о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка).
Как указывалось выше, родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка.
Соглашение может содержать любые условия относительно предмета, но не противоречить закону и интересам ребенка.
Соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, составляется в простой письменной форме и не требует нотариального удостоверения.
Закон (п.2 ст.66 Семейного кодекса РФ) в данном случае не устанавливает обязательную нотариальную форму (обязательного нотариального удостоверения) для соглашения о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка.
Иск подается в районный суд по месту жительства родителя ( ответчика препятствующего общению с ребенком), проживающего с ребенком с привлечением органов опеки и попечительства.
Суд рассматривает дело исходя из общих принципов СК РФ.
В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 мая 1998 г. N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" обращено внимание судов на то, что при определении порядка общения родителя с ребенком должны приниматься во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенка, на его нравственное развитие (пункт 8).
Необходимо иметь ввиду особенности судебной системы РФ, а также принимать во внимание возможные злоупотребления органов опеки и попечительства при дачи заключения суду о порядке общения с ребенком.
Прежде чем обратиться в районный суд с подобным иском, рекомендую сначала подать заявление в органы опеки и попечительства по месту жительства ребенка с просьбой оказать содействие в урегулировании конфликта связанного с порядком общения с ребенком.
Если же орган опеки и попечительства, после изучения ситуации, придет к выводу о возможности решения вопроса исключительно в судебном порядке, тогда смело обращайтесь в районный суд с иском (о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка).
Судья районного суда, рассматривающий дело об определении порядка общения с ребенком, как правило, устанавливает график общения с ребенком, руководствуясь заключением органа опеки и попечительства, после исследования им жилищных условий родителей, изучения графика занятости ребенка, возраста, состояния здоровья и других имеющих отношение к делу существенных обстоятельств.
Однако орган опеки и попечительства может, по определенным мотивам заинтересованности в пользу ответчика, дать суду заключение, с которым не согласен истец.
В таком случае необходимо настаивать на назначении судом судебной экспертизы, поскольку орган опеки и попечительства не обладает специальными познаниями в области детской психологии и психиатрии.
Для суда заключение органа опеки и попечительства не может иметь преимущества перед другими доказательствами, полученными в соответствии с ГПК РФ.
При необходимости специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу ( ст. 79 ГПК РФ).
Возможно, ответчик осознает свою ошибку и подойдет разумно к правам ребенка и родителя, проживающего отдельно.
Заключение мирового соглашения по аналогичным делам является более предпочтительным способом решения проблемы.
Стороны по настоящему Мировому соглашению устанавливают следующий порядок общения Истца с его сыном (дочерью)___________________________(далее Ребенок):
2.1. ( Можете указать другие две недели!!!) Каждую первую и третью неделю календарного месяца в период с 18-00 часов вечера пятницы до 20-00 часов вечера воскресенья без присутствия Ответчика, либо в иные дни, оговоренные Истцом и Ответчиком дополнительно.
2.2.С ___ июня по___ июля каждого календарного года и с ___ января по ___января каждого календарного года без присутствия Ответчика, с правом выезда за пределы территории Российской Федерации.
2.3.Ежедневно по телефону, за исключением времени занятости ребенка в учебном учреждении, а также времени отведенного для сна.
2.4.Местом встреч Истца с ребенком определить места по усмотрению Истца в зависимости от погодных условий и состояния здоровья ребенка, пожеланий ребенка.
2.5. В дни и во время, установленные пунктом 2.1. и пунктом 2.2. настоящего мирового соглашения, встреча Истца с ребенком отменяется в случае заболевания ребенка или в случае выражения ребенком лично Истцу отказа от встречи.
2.5.1. В случае предоставления отпуска Ответчику по основному месту работы и выражения Ответчиком желания провести совместный отдых с ребенком, встреча Истца с ребенком, в дни и во время, установленные пунктом 2.2. настоящего мирового соглашения, переносится на другое время в пределах календарного года с сохранением количества дней.
В дни и во время, установленные пунктом 2.2. настоящего мирового соглашения, встреча Истца с ребенком не может быть перенесена два календарных года подряд по основаниям предоставления Ответчику отпуска по основному месту работы и выражения Ответчиком желания провести совместный отдых с ребенком.
В случае наличия обстоятельств послуживших основанием для переноса встречи Истца с ребенком, Ответчик, не позднее чем за 15 календарных дней до указанных оснований, обязан согласовать с Истцом дни и время встречи Истца с ребенком, согласно количества дней, предусмотренных пунктом 2.2. настоящего мирового соглашения.
2.6. Истец и Ответчик вправе добровольно согласовать иной порядок общения Истца с ребенком путем обмена сообщениями в порядке пункта 3 настоящего мирового соглашения.
2.7. Ответчик обязуется:
2.7.1.Заблаговременно уведомлять ребенка о дне и времени встречи с Истцом, а так же сообщать о причинах невозможности таких встреч.
2.7.2.Заблаговременно, а именно не позднее чем за 3 (три) календарных дня уведомлять Истца о невозможности встречи с ребенком, а в случае заболевания ребенка не позднее чем за два часа до времени встречи, а также сообщать о причинах невозможности таких встреч. В случае заболевания ребенка, которое послужило основанием для отмены встречи Истца с ребенком, Ответчик обязуется предоставить справку соответствующего врача. Ответчик вправе не предоставлять справку врача о заболевании ребенка в случае согласия Истца.
2.7.3. Не чинить препятствий Истцу к общению с ребенком в порядке определенным настоящим мировым соглашением.
2.7.4.Решать вопросы обучения, отдыха, лечения, воспитания и аналогичных вопросов в отношении ребенка совместно с Истцом.
2.7.5. В дни и во время, установленные пунктом 2.1. и пунктом 2.2 настоящего мирового соглашения, Ответчик одевает и собирает ребенка для встречи с Истцом и передает ребенка по месту жительства ребенка, за исключением случаев, когда Истец и Ответчик согласовали иные условия для передачи ребенка.
2.7.6. В случае необходимости выдавать Истцу разрешительные документы на выезд ребенка за пределы территории Российской Федерации в дни и во время, установленные пунктом 2.2. настоящего мирового соглашения или дни и время согласованное в порядке пункта 2.5.1. настоящего мирового соглашения. Расходы на оформление разрешительных документов несет Истец.
2.8. Истец обязуется:
2.8.1. Без опозданий в дни и во время, установленные пунктом 2.1. и пунктом 2.2 настоящего мирового соглашения, приехать в место жительства ребенка, либо иное, специально оговоренное Истцом и Ответчиком место, забрать ребенка для проведения совместного досуга и вернуть его в установленное время и место либо время и место специально оговоренное Истцом и Ответчиком.
2.8.2.Подготовить безопасный транспорт для перевозки ребенка и обеспечить ребенку комфортные условия проживания, а именно оборудовать при необходимости автомобиль креслом для транспортировки ребенка (согласно законодательству), обеспечить отдельное спальное место, питание и развитие согласно возраста ребенка.
2.8.3.Уведомлять Ответчика о благополучности приезда к месту встречи и отдыха.
2.8.4.Заблаговременно, а именно за 3 (три) календарных дня, а в случае наличия иных обоснованных причин, не позднее чем за два часа до встречи с ребенком, уведомлять Ответчика о невозможности встречи с ребенком.
В случае невозможности забрать ребенка в срок ввиду транспортной ситуации, Истец уведомляет Ответчика исходя из сложившейся обстановки.
2.9. Истец и Ответчик взаимно обязуются поддерживать в присутствии ребенка дружеские отношения, не обсуждать в присутствии ребенка имеющиеся у них проблемы личных взаимоотношений, не высказываться неодобрительно о действиях друг друга, и родственниках другой стороны и не настраивать ребенка таким образом.
3.Все сообщения в отношении порядка исполнения настоящего мирового соглашения, Истец и Ответчик обязуются передавать в любой доступной форме (электронной почте, смс (sms) на телефон, иные программные мобильные приложения), которые позволяют подтвердить полученное адресатом сообщение. Истец и Ответчик обязуются подтверждать полученные названным способом сообщения.
4.Истец и Ответчик просят суд утвердить настоящее мировое соглашение по вопросу об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, а производство по делу прекратить.
Последствия прекращения производства по делу в связи с заключением Мирового соглашения, предусмотренные статьей 221 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, сторонам разъяснены и понятны.
5.Судебные расходы, в части оплаты услуг представителя Истца, а также уплаченной государственной пошлины, оплачивает Истец. При наличии судебных расходов у Ответчика, Ответчик оплачивает их самостоятельно.
6.Подписи сторон
"___"________ ____ г.
Истец (представитель)
___________________/_________________________/
(подпись) (Ф.И.О.)
Ответчик
___________________/_______________________/
(подпись) (Ф.И.О.)
В --------------районный суд города Москвы
Истец:
Фактический адрес проживания:
Представитель Истца:
Ответчик:
Третьи лица:
Управление опеки и попечительства
Ходатайство
Об истребовании доказательств и назначении судебной экспертизы
Как следует из смысла и буквального содержания ст.ст. 55, 65,66 Семейного кодекса РФ, при разрешении спора об определении порядка общения одного из родителей с ребенком, необходимо исходить из интересов ребенка и баланса интересов родителей. Принимаются во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенка, на его нравственное развитие (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей»).
Как видно из правоприменительной практики, на родителя, который просит определить порядок общения ребенка с ним, возлагается обязанность доказать, что общение с ребенком не противоречит интересам ребенка и у него имеется все необходимое, чтобы создать благоприятные условия для ребенка в период пребывания с ним.
В рассматриваемом гражданском деле возраст и состояние здоровья ребенка не препятствуют заявленному порядку общения отца с ребенком.
Ребенок, привязан к отцу и между ними сложились близкие родственные отношения. Мать ( Ответчик) ребенка не отрицает названных фактов.
Отец (Истец) имеет необходимые условия для воспитания и развития ребенка для оставления с ночевкой у истца, а именно: -жилое помещение, принадлежащее на праве собственности; спальное место для ребенка; игрушки, книги согласно возраста; продукты питания.
Ребенок обучается в школе, поэтому в иске заявлен порядок общения не противоречащий распорядку дня ребенка.
Основным подовом для заявления иска послужили обстоятельства, которые указывали на манипуляции ответчицы с правом истца на общение с ребенком, ввиду отсутствия конкретного графика общения.
По моему мнению, причиной поведения ответчицы следует признать месть истцу за несостоявшуюся семейную жизнь.
Суд, при рассмотрении споров о порядке общения, привлекает органы опеки и попечительства по месту жительства истца и ответчика.
Истец неоднократно предлагал Ответчице решить вопросы миром. Однако Ответчица, как только согласовывались окончательные условия мирового соглашения, либо уклонялась от дальнейших переговоров, либо заявляла новые условия. Так длилось на протяжении фактически двух календарных месяцев с момента начала подготовки дела к судебному разбирательству.
При этом проект мирового соглашения по существу предоставлял Ответчице преимущества перед Истцом, включая первоочередное право проведения отпуска с ребенком в зимне-летний период.
Мировое соглашение не содержало никаких условий, которые бы ограничивали права Ответчицы или ребенка.
Ответчица умышленно ввела в заблуждение орган опеки и попечительства, по месту жительства Истца, о намерении заключить мировое соглашение.
Как указывалось в исковом заявлении, а также в приобщенном к материалам гражданского дела обращении адвоката Иванова А.А. в орган опеки и попечительства, Ответчица создала и продолжает создавать для ребенка конфликтную обстановку путем настраивания ребенка против Истца.
При осуществлении родительских прав родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию. Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей ( ст. 65 СК РФ).
Поскольку ребенок не достиг возраста 10 лет, то он, как правило, не в состоянии правильно сформулировать и выразить свое мнение. Следовательно, орган опеки и попечительства, не обладая специальными знаниями в области психологии и психиатрии, не способен, с учетом интересов ребенка и конкретных обстоятельств дела, выдать объективное заключение суду. Степень привязанности ребенка к родителям, а также факты негативного влияния могут быть доказаны исключительно путем получения экспертного заключения.
Как показывает врачебная практика, причиной проявления агрессии матери к отцу ребенка может быть серьезное психическое заболевание матери. Как правило, агрессивные женщины, ненавидящие мужчин из-за факта развода, вымещают всю злость и ненависть на ребенка-мальчика в процессе его воспитания.
Более хитрые матери (латентные психопаты) имитируют заботу о ребенке, заранее заботясь о различных документах в свою защиту, а на самом деле избивают своих детей при первом же поводе. У подобных матерей ( латентных психопатов) способ воспитания сводится к физическому наказанию ребенка-мальчика (ненависть матери по половому признаку ребенка). После чего матери запугивают своих детей, что бы не раскрылись факты насилия над ребенком. При таком отношении матери к ребенку, при разрешении экспертами вопроса о степени привязанности к родителям, требуется установить (путем специального опроса ребенка): «Применяет ли мать к ребенку физическую силу?»
Возможно, в рассматриваемом случае подобных фактов нет. Между тем, изучение латентных психопатов позволяет сделать определенные выводы о их поведении и поступках.
Мать, которая создает невыносимые условия для нормального развития психики ребенка, в том числе путем настраивания ребенка против отца, общения в присутствии ребенка с отцом в форме нецензурной брани, требует особого изучения для исключения вышеописанных негативных последствий для ребенка.
Только полное и всестороннее исследование доказательств позволит суду вынести правосудное решение.
Установление данных обстоятельств имеет существенное значение для правильного разрешения дела, поскольку определение судом сокращенного (неправильного) интервала общения отца с сыном может повлечь негативные последствия для психики ребенка.
Орган опеки и попечительства проводит обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, и представляет суду акт обследования, а также основанное на нем заключение по существу спора ( ч. 2 ст. 66, ч.2 ст. 78 СК РФ). Однако, суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы ( ст. 67 ГПК РФ). Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Суд вправе предложить им представить дополнительные доказательства. В случае, если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств ( ст. 57 ГПК РФ).
При возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу ( ст. 79 ГПК РФ).
Таким образом, учитывая отсутствие у суда и сторон в деле специальных познаний в области детской психологии и психиатрии, для объективного и правильного установления графика общения Истца с ребенком, требуется назначение комплексной психолого-психиатрической экспертизы. Иной подход может повлечь причинению вреда психическому развитию ребенка. Установление судом правильного графика общения истца с ребенком, т.е. по существу установление безопасного для психики ребенка времени разлуки отца с сыном, является предметом спора.
Экспертам при проведении судебной экспертизы, потребуется изучение имеющихся медицинских документов ребенка.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 57, 79 ГПК РФ, прошу суд:
1.Истребовать из ГБУ здравоохранения города Москвы Детская городская поликлиника № 32 ( адрес: 125047, г. Москва, ул. Фадеева, дом 8) по месту жительства ребенка медицинскую карту.
2.Назначить комплексную психолого-психиатрическую судебную экспертизу.
В ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ МЕДИЦИНСКИЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ ЦЕНТР ПСИХИАТРИИ И НАРКОЛОГИИ ИМЕНИ В.П. СЕРБСКОГО" МИНИСТЕРСТВА ЗДРАВООХРАНЕНИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Юридический адрес
119034, город Москва, Кропоткинский переулок, дом 23
2.1.Поставить перед экспертами следующие вопросы:
2.1.1. Каковы специфические особенности взаимоотношений ребенка с матерью и отцом по настоящему делу?
2.1.2. Какова степень положительного влияния на воспитание ребенка отцом?
2.1.4. Имеется ли отрицательное влияние на ребенка со стороны матери по настоящему делу, а также причиняет ли мать ребенка в процессе воспитания ребенка физическую силу к ребенку?
2.1.5. Настраивает ли мать ребенка против отца и как это влияет на ребенка?
2.1.6. Какое время необходимо ребенку для ( интервал, время) общения с отцом и положительного развития?
2.1.7. Как повлияет на ребенка оставление его с отцом с ночевкой на выходные дни каждой недели?
2.1.8.Как повлияет на ребенка оставление его с отцом длительный период во время праздников, каникул, летнего и зимнего отдыха?
2.1.9. Является ли позитивным восприятие ребенком семьи, в которой он проживает в настоящее время?
2.1.10. Каковы индивидуальные личностные особенности матери?
2.1.11. Каковы индивидуальные личностные особенности несовершеннолетнего ребенка?
2.1.12. Страдает ли мать ребенка психическим расстройством? Если да, то, каким?
2.1.13. Страдает ли ребенок психическим расстройством? Если да, то, каким?
2.1.14. Каково отношение ребенка к матери?
2.1.15. Имеет ли место негативное воздействие на ребенка со стороны матери? Если да, то какое?
2.1.16. Имеются ли индивидуально-психологические особенности, ограничивающие способность матери к осуществлению родительских прав и обязанностей в отношении ребенка, если да, то какие?
2.1.17.Каково отношение несовершеннолетнего к родителям вместе и к каждому в отдельности, к кому из родителей ребенок привязан в большей степени, чем это характеризуется?
2.1.18.Кто из родителей имеет для ребенка наибольший авторитет, влияние?
2.1.19.Разрыв с кем из родителей для ребенка может быть причиной наиболее сильной психологической травмы?
2.1.20.Какие имеются объективные конфликты между матерью и ребенком? Каково восприятие ребенком данных конфликтов?
2.1.21.Каков уровень тревожности ребенка?
В случае принятия судом незаконного решения по делу следует обжаловать судебный акт в вышестоящий суд (смотрите образец, форму апелляционной жалобы).
Адвокат Иванов А.А.
